,欢迎光临!退出
加入收藏设为首页请您留言
您当前位置:网站首页 >> 风险管理 >> 涉外风险 >> 浅谈巴基斯坦涉外投标保函法律风险

浅谈巴基斯坦涉外投标保函法律风险

2017-09-25 16:47:13 来源:风控网 浏览:106

我国“一带一路”倡议为更多的企业走出去创造了广阔的投资平台,投资方向主要集中于金属,能源开发,基础设施建设如电力和制造业,巴基斯坦作为中国传统友好国家同时也是中国对外承包工程重点市场之一,由于其国内长期存在电力基础设施短缺问题,吸引了大批投资者参与到电力项目的招投标环节,在涉外投标工程中,投标保函(tender guarantee)以其方便快捷减少资金占用的优点被广泛应用,可是机遇与风险并存,今天就和大家聊一聊巴基斯坦涉外投标保函隐藏的法律风险。

先和大家聊一聊啥是投标保函,投标保函是见索即付保函的一种,投标人只要在银行存入一定比例的保证金即可开立标的金额(2%-5%)不等的投标保函,担保投标人在其报价有效期内不撤标,不改标,不更改报价条件,一旦中标则按招标文件的规定在一定期限内与招标方签订合同并提交履约保函,该保函于开标日后一定天数截止有效,若投标人日后有违约行为,担保银行将立即向招标人赔付一定金额的款项作为补偿,若投标人落选,且未有违约行为发生,招标人将退回投标保函以供银行解除担保责任。如何处理保函或许出现的索赔和纠纷是担保银行在开立保函时首要考虑的因素,所以在保函适用法律规则方面需格外谨慎。

2017年3月,我行一客户参与巴基斯坦某电力项目投标,由于基斯坦国家规定银行保函需由当地银行开立,这就使得当地业主不接受中国境内直开保函,往往需要当地银行转开,我行应客户投标需求,根据合同要求开立反担保给巴基斯坦当地银行,并委托其转开保函给招标公司,在担保和反担保适用法律规则方面,虽然我行首选《见索即付保函统一规则》(URDG),但由于业主强势再加上巴基斯坦不接受URDG,最终选择适用了巴基斯坦当地法律,下面通过两者比较简单分析下适用当地法律的相关风险点。

海外保函由于涉及到不同的国家和法域,使国内企业与银行面临不同的政治和法律风险,巴基斯坦在法律和管理风险方面,合同强制执行与变更风险走高,保函交易变得更加复杂。

在政治方面,巴基斯坦是政治安全风险较高的国家,新政府上台后的执政能力虽有所加强,政治局势有所平稳,但国内安全隐患依然严峻,恐怖袭击频发,政党和教派冲突升级,且冲突往往会对基础设施造成严重破坏,这无疑使投资人投资巴基斯坦面临的较高的政治风险。
在法律方面,巴基斯坦的法律体系以英美法系为基础,司法机构独立性较强,但由于司法效率较低,案件被大规模积压,且地方高级法院和最高法院具有反政府倾向,经常挑战政府倡议,因此合同执行风险仍然很高,同时巴基斯坦是能源短缺国家,且业主大多具有政府背景,既是项目的参与者,也是规则的制定者,受困于能源危机,能源发展具有高度政治性,政局动荡则会使能源领域的国家合同面临较高的变更风险。

适用当地法律意味着保函项下纠纷的解决,受制于交易对手所在国的法律管辖或诉讼地、仲裁地限定在交易对手所在地,最为直接的影响即使有有效期,也必须受益人确认方可撤销。

相对于适用当地法律给担保人及投标人带来的法律及政治风险,在保函适用法律方面,URDG第34条规定,除非保函另有规定,保函的适用法律应为担保人开立保函的分支机构或营业场所所在地的法律。在法院管辖方面,URDG第35条规定,除非保函另有规定,担保人和受益人之间的任何争议须由担保人开立保函的分支机构或营业场所所在地有管辖权的法院专属管辖,即如果保函适用URDG758且保函没有明确规定纠纷由哪国法院管辖的情况下,开立保函的担保人分支机构所在地法院拥有专属管辖权,这一条对本国担保人比较有利。
在保函撤销方面,URDG第25条规定,保函只有在下列情况下方可撤销:(1)因到期而撤销(2)受益人签署文件明确放弃保函项下一切权利而撤销(3)保函项下担保金额已全部支付。只要保函在以上三种情况下撤销,担保行的担保责任将被解除,保函业务也随之宣告结束。
巴基斯坦国家法律则规定保函到期日后的规定时间(如3年,5年,60年不等)只要受益人提出赔偿,担保人仍有义务受理并付款,所以若不了解当地法律而盲目适用无形中会延长担保人的担保期限,增加担保风险。

综上分析,中国投资者在把握机遇开拓巴基斯坦电力市场的同时,更应关注巴基斯坦联邦和省政府层面的法律和政策变化风险,要转变观念,像重视合同本身一样重视银行保函,不能因急于投标而忽略相关法律风险。在开立保函选择适用法律规则方面最好优先选择国际惯例URDG758。如遇受益人强势,可选择相对公允的第三国法律。投标前做好实地考察,做足法律方面相关功课,提高法律风险意识,知己知彼,方可百战不殆。

来源: 贸通齐鲁

发表评论
网名:
评论:
验证:
共有0人对本文发表评论查看所有评论(网友评论仅供表达个人看法,并不表明本站同意其观点或证实其描述)
赞助商链接
关于我们 - 联系我们 - 免责申明 - 人才招聘 - 战略合作